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信托产品登记及信托受益权流转问题研究(二)

作者:北京信托   来源:vip667722黄金城业协会   时间:2017-05-27   浏览次数:0

信托产品登记与信托受益权流动性国际经验借鉴及现状分析

(一)信托登记的国际经验

世界各主要资本市场在开展信托登记实践中以衡平法系和大陆法系国家(地区)各为代表,相似的是将信托产品登记与信托财产登记统一到信托登记层面进行考虑,所以我们这里主要讨论的是信托登记的国际经验。

 1、衡平法系国家(地区)信托登记的相关规定与实践

世界主要的资本市场在涉及信托登记制度的建立问题上有一个共同特点,即是以立法为基础。在英美法系中的信托法案,尤其以英国为主要代表。截至目前英国仍无专门的信托法,但在其土地登记制度中有明确的与信托责任相关的登记义务。《土地登记法》中,土地权利被基本划分为三类,即“可独立登记权益”、“优先权益”和“次要权益”,信托权益属于可独立登记权益的范围。信托的受益人若想保护其自身的权利有两种方式:一种是将受益权作次级登记,即采用限制性登记,确保信托的受托人在交易时均能按其所要求的相关条件进行,该限制性登记的主张人也可以是受托人或主管登记单位,这样可以既保护了受益人的利益,同时也可帮助他人以最全面快捷的方式获得信托财产全部权利;第二种是将受益权作优先级来保护,即受益人若想享有第三人的权益,必须事先征得实际占有权人的允许,从而获得法律上无瑕疵的权益。可以看出,英国的不动产登记体系是相对完善的,其他资产的登记也比较完善。

美国《统一信托法》中“可实行性的限度内”为标准,若该标的财产有登记的可能,并设有对应的信托登记体系的情况下,受托人应当履行登记手续;若该标的财产并没有对应的登记体系制度,或者虽然可登记但现实意义不大的情况下,则不必履行登记手续。简言之,在美国信托制度中,仅仅要求受托人“尽力而为”地履行登记义务。

 综上,在多数的英美法系的信托规则中,信托成立后,信托财产具有的破产隔离、抵销的禁止、混同的禁止、添附的特别规定、强制执行的禁止等性能赋予信托财产特殊的保护机制,财产一旦设立信托,便独成一体,并具有对抗第三人的效力;在受托人未尽到合理谨慎的义务不当处理信托财产时,除非交易对手为善意的第三人,否则,受益人可追索信托财产。因此,以英国为代表的适用衡平法的国家对信托的规定是委托人把自己的财产转移给受托人,可实现双重产权,但信托登记并不作为信托生效的要件,也不是信托财产转移的要件。

2、大陆法系国家(地区)的相关规定与实践

日本的《信托法》和《不动产登记法》中对登记的主体进行了严格规定,受托人是权益所有人,委托人是登记的义务人,而不动产所在地的登记机关为该业务的主管部门。同时对于信托登记具体细项、变更及注销等都有明文规定。在其信托登记制度中,信托登记对抗主义模式的运用较好的平衡了当事人在信托制度中意思自治与交易安全的保护。一方面是信托当事人设立信托之后不必对信托财产进行信托登记也能使信托关系产生法律上的效力,但此种效力仅限于当事人之间,尚不能对抗善意第三人。另一方面,在经过信托登记之后信托财产取得对抗不特定第三人的法律效力。在信托登记对抗主义的模式下,财产办理信托登记只是信托的公示方式,而非信托的生效要件,信托财产经登记之后才能取得对抗效力,交易第三人可以通过信托财产登记状况的查询而知道受托人名下的该笔财产为信托财产而非其自有财产。

中国台湾地区的信托管理办法,在信托登记的主体上,并未设统一的登记记录机构,而是将信托登记这一任务交予财产转移的登记机构完成。台湾“《信托法》”并没有明确规定信托登记的申请义务人是谁,实践中一般由委托人和受托人双方约定。但在台湾“《信托法》”中,明确规定信托受托人有登记的义务,如受托人未履行义务,并且使信托失去对抗善意第三人的效力,造成权益相关方利益损失的,可以依照该法案明确该责任的承担者,为权益各方申请主张损害赔偿提供法律依据。

 综上,可以看出,日本采用的是信托登记对抗主义,并制定相关司法行使登记职能,在登记形式上区别传统财产登记,采用独立登记的方式。台湾地区的信托登记制度沿用大陆法系信托登记的通行做法,在登记形式上,信托登记与财产登记不分离,信托登记有强制要求,可以对抗善意第三人。

(二)信托受益权流转的国际经验

国外信托金融产品的流通表现为转让、抵押融资、赎回三种模式,具体采取哪类模式与信托品种本身的设计紧密相关,也与信托机构本身所在国或地区的市场发展程度与流通市场建设紧密相关。

1、衡平法国家(地区)的信托受益权流转的实践

场外市场。欧美场外市场十分发达,且交易成本低廉,是信托产品(包括资产证券化产品)的重要交易场所。在新兴市场国家(地区),场外柜台市场是网络欠发达的信托机构交易信托产品的重要场所,特别是随着科技的发展,欧美市场出现了许多固定收益证券类电子交易系统,进行各类固定收益类金融品种的交易。

交易所市场。美国房地产投资信托基金(REITs)的探索与发展,使信托受益权实现了场外市场向场内市场的跨越。截至2015年底,美国上市REITs共有233家,总市值达9388.5亿美元,其市场份额占全球市场超过40%。美国的REITs划分为权益型、抵押型和混合型,其中权益型REITs占总量的90%以上。权益型REITs组合经营收益性房地产,主要收入来自租金,或买卖房地产的交易利润。抵押型REITs的资金用于以住宅或商业物业为抵押发放的各种抵押贷款,以利息收入为其主要收益来源。混合型REITs是权益型和抵押型的综合。

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2、大陆法系国家(地区)的信托受益权实践

信托机构自身提供流通服务。日本的金钱信托、贷款信托等信托品种主要采取信托机构自身提供流通服务模式。由于信托财产非常集中,大部分信托机构通常利用自有网络为其自身的信托产品提供申购赎回或转让服务,或通过有业务关系的银行网络、证券公司网络提供此类服务。绝大多数开放式证券投资信托品种采取这一模式,这一模式对信托品种的主要要求使信托财产的价值易于计算。

交易所上市。在日本、新加坡、中国香港,REITs是交易所上市流转的主要信托产品。日本的REITs可像其他股票一样在TSE市场进行交易,购买地点、交易方式、税收等方面与普通股票一样,并拥有相对较为稳定的收益率。韩国、泰国等国家(地区)在发展资产证券化产品时,考虑到场外市场欠发达,也会选择证券交易所挂牌交易。

(三)vip667722黄金城产品登记及信托受益权流转的现状

1、信托产品登记现状

2006年经中国银监会批准成立上海信托登记中心,主要提供信托基本信息登记、信托财产登记、信息披露等服务,实行会员制,据不完全统计,经历10年发展,现拥有会员仅为41家。从实践看,尚未实现建立统一数据信息库、建立统一信托产品标准的功能。

2013年底,由中央国债登记结算有限责任公司(以下简称“中债登”)、中国银监会非银部及vip667722黄金城业协会共同组织建立的登记系统,并接入信托行业68家信托公司,实现了全覆盖。该系统从监管和登记两个角度对信托产品涉及470多个要素进行了采集,有统计表明,截至2015年底,累计登记信托项目52000个,登记规模14.16万亿元。经调研,截至2016年9月末,有49家信托公司在银行业信贷资产登记流转中心登记,20家信托公司参与了信贷资产登记流转业务交易。

机构间私募产品报价与服务系统,该系统吸纳了来自中国证券业协会、中国期货业协会、中国证券投资基金业协会、中国上市公司协会或中国证券业协会认可的其他自律组织会员,并于2014年8月18日发行第一只产品。目前有38信托公司参与此系统,但由于此系统参与机构过于分散,信托产品集中度过低等原因,登记的信托产品寥寥无几,对于推进信托产品登记及受益权流转作用甚微。

对于建立信托产品统一登记制度,开发信托产品登记平台,中国银监会高度重视,并于2016年初批准在上海自贸区设立vip667722黄金城,2016年12月26日中信登正式成立。按照规定,中信登主要业务范围包含:一是信托产品、受益权信息及其变动情况登记;二是信托受益权账户设立和管理;三是信托产品发行、交易、清算、结算、估值、信息披露等服务;四是与信托登记、发行、交易等业务相关的信息查询、咨询和培训服务;五是提供其他不需要办理法定权属登记的信托财产的公示服务等。中信登的成立将有利于推动信托产品登记体系建设、探索建立统一完善的信托产品流通与受益权转让市。娣缎畔⑴,构建常态化的价格发现与风险揭示机制。

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2、信托受益权流转现状

(1)信托产品转让渠道。目前的信托产品转让渠道,主要包括区域性交易所、证券交易所、银行间交易市场、信托公司内部或者自身搭建平台转让、互联网金融平台和第三方财富管理公司等六大类型。

①区域性交易所。区域性交易所主要包括北京金融资产交易所、天津金融资产交易所、上海信托登记中心。三大平台充当信息中介,转让方依然需要与接盘方面谈,并到信托公司完成受益权变更登记,但是受地域、准入门槛等因素影响,区域性交易所中信托产品转让比例并不高。以北金所为例,北金所在信托受益权流转方面,主要推出了10年期、资金池类、商业ABS三种类型产品进行尝试,但交易量尚未形成一定规模。

②证券交易所。总体来看,上交所资产管理转让平台成交相对活跃,涉及交易额一般较大。由于信托产品的标准化程度较低,如果需要在此市场上进行转让,往往是以信托受益权为基础资产转换成标准化产品上市流通,证券交易所市场为信托产品交易流转提供的平台,为基于买卖双方的拍卖报价进行撮合的交易机制。

③银行间交易市场。2015年中国银监会发布了《银行业信贷资产流转集中登记规则》,对银行间市场信贷资产流转登记的内容、流程、IT要求做了详细的规范,进一步推动了信贷资产的有序规范流转。《2015年信贷资产登记流转业务统计分析报告》显示,2015年信贷资产流转业务的流转标的以信托受益权为主,银行理财计划是信贷资产的主要受让方,非银行金融机构积极参与。

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图  1  信贷资产流转业务发生额(按流转标的类型统计)

 ④信托公司内部转让或信托公司自身搭建平台转让。信托公司与有需求的客户沟通,或者设立产品集中转让期实现内部转让,是目前各信托公司普遍采取的转让方式。一般是信托公司在其官网上设置转让入口,需要转让的客户到其网站或销售部门登记申报,由信托公司撮合成交,然后由信托公司再办理登记转让手续。这种“点对点”的转让服务方式,弊端是无法实现各信托公司之间信托产品的转让,效率较低。从长远来看,如果有一个集中转让的平台,将大大提升转让效率,增强流动性。

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图  2   2015年信贷资产流转业务发生额(按受让方统计)

信托公司自身搭建平台转让通常以信托受益权质押业务为核心。尽管法律上对于信托受益权质押的规定存在不明朗之处,在风险处置时无法对抗不特定第三人。但基于信托受益权流动性的需要,实践中仍有相关金融机构尝试开展此业务。金融机构开展信托受益权质押业务时,多采取“买入返售”的“类质押融资”业务作为变通方式,以解决信托受益权持有方的质押融资需求。据不完全统计,在68家信托公司中近半数信托公司在官网上设置了转让平台或栏目。信托公司自搭平台转让所提供的转让服务不尽相同,转让手续费也有差异。以平安信托和华宝信托为例,这两家信托公司都是采用“买入返售”模式。平安信托2013年底推出信托受益权融资项目,是针对购买平安信托产品的客户,以其持有的本公司信托受益权作为质押标的,通过信托受益权转让登记的模式,申请融资服务,以盘活其信托产品资产,提供3个月、6个月、1年及2年多种融资期限选择。华宝信托流通宝平台2013年7月正式设立,既包括信托受益权转让服务,也开展信托受益权融通服务,投资者可以将自己持有的信托份额受益权质押给华宝信托进行融资,到期偿还融资本金利息并“回购”这部分信托受益权。2014年流通宝累计完成的信托受益权转让融通业务量,累计超过1亿元。

 ⑤互联网金融平台。通过互联网金融平台实现转让主要有两种方式。一是具有集团背景的信托公司利用资源优势建立互联网金融平台实现转让。如借助平安集团的资源优势,平安信托与陆金所合作,借助互联网技术建立行业性质的信托计划登记与转让平台。二是各类P2P机构加入信托受益权流转的行列。其模式主要是将信托受益权进行大拆。獠⒉环嫌泄睾细裢蹲收叩燃喙芄娑。互联网金融平台的野蛮生长易产生违规问题,隐含金融风险。

⑥第三方财富管理公司。第三方财富管理公司也在积极参与信托受益权转让,如用益信托网、展恒理财等机构也开辟了专区发布产品转让信息。第三方财富平台推出了类似的信托受益权类质押融资产品,以2015年1月中天嘉华集团优财富平台与光大控股合作推出的“信易贷”较为典型。但目前第三方平台仅停留于信息服务平台层面,为信托产品的转、受让提供信息,最终的法律关系变更还需要信托公司和转、受让方线下完成,在受益权转让方面没有起到实际作用。

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(2)信托计划与各类私募投资机构的产品开放性及合格投资者门槛对比。在开放性上,《信托公司集合资金信托计划管理办法》规定信托集合资金信托计划期限不少于一年,信托公司“非标资金池业务”受到严格的监管指导。相比之下,对于券商与基金资管计划开放期的监管要求相对宽松,可以按照合同约定在一年内设定开放次数、时间等。

为了提高投资者对投资私募投资基金风险的财务承受能力,将不具备风险承受能力的投资者拒之门外,中国银监会、中国证监会、中国保监会分别对各类私募投资基金制定了“合格投资者”制度,只有满足合格投资者条件的投资者才有资格认购、受让私募投资基金份额。表4为各类私募投资基金“合格投资者”的具体要求,通过对比可以看出,信托计划的合格投资者门槛比其他的私募资产计划要求更加严格。

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