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泛资管时代背景下明确法律定位促信托业发展

作者:钱诚 张柏森 王念冬   来源:上海法治报    时间:2017-04-18   浏览次数:0

   【内容摘要】 泛资产管理时代各金融机构纷纷开展资产管理业务,基金公司、保险公司、证券公司等金融机构均在此领域“跑马圈地”。信托法律关系本应是多数资产管理产品的本质,然而由于信托业监管的相关法律法规缺失,导致“名为XX实为信托”的金融产品泛滥,信托业也失去相应优势,大量开展通道业务,脱离本源。从长远发展来看,宏观层面需要构建一个适合国情的金融监管模式; 微观层面必须给予信托业一个基本明确的定位,发挥其应有之职能。

  【关键词】 泛资产管理 金融监管 信托业 法律定位

  一、调研背景

  目前我国信托业业绩规模不断增长,但是支撑信托业快速增长的主导业务模式依然是粗放型的,信托工具多是充当金融机构的资金“管道”,这背离了信托业本质的定位。

  另一方面,早在十八届三中全会召开后,为了在推进金融创新的同时严控金融风险,国务院办公厅下发了2013年第107号文件,明确提出了“信托资金池不要对接非标资产,用资本管理办法约束信托融资类业务,促进信托转型”,过度依赖“类贷款”的业务模式将被逐渐打破。短期内似乎会降低信托对投资者的吸引力,长远看则促使信托回归本位,得到真正的健康发展。

  二、金融理财产品共同的本质为信托

  近来中国资产管理行业“风起云涌”,在复杂的国内外宏观形势和中国经济金融进入大的变革调整期的背景下,监管机构高密度出台各项创新政策,金融创新步伐加快,各金融机构纷纷开展资产管理业务,基金公司、保险公司、证券公司等金融机构均在此领域“跑马圈地”。

  从形式上看,不同机构发行的理财产品名称、参与主体、合同内容均存在差异,然而其最核心的法律关系仍是信托。信托是源起于英美衡平法的一项制度,它的概念甚至至今未形成一致的看法,但通过梳理、比较依旧可以勾勒出信托的本质特征。例如,目前市场上较为普遍的资产证券化业务,无论是保险公司、证券公司、资产管理公司还是基金公司从事的该类相关业务,多是运用了信托这一工具。

  三、资管产品监管乱象丛生

  金融机构发行的许多产品在本质上都运用了信托关系,但是上述机构却不受《信托法》约束,反而比信托公司具备更多的优势,将来甚至依然可以游离于《信托法》的调整范围之外。“名为XX实为信托”的金融产品泛滥,导致相关金融产品缺乏金融行业应有的监管,继而出现了监管真空、监管漏洞等现象,易出现行业风险累积的问题。

  本课题组认为,在信托业立法缺失的情况下,我国信托监管权混乱、监管理念前后不一、部门规章混乱且层级有限,都不利于信托业健康有序发展。应当尽快修订 《信托法》 规制理财业务的当事人,确保 《信托法》 能够全面规制包括各类金融理财产品在内的“实质信托”。商事信托作为一种财产模式,已被各种金融机构广泛应用于基金、信贷资产证券化、企业年金、理财产品等各种资产管理活动。以往凭借业务主体为标准划分金融业并制定相应行业规范的做法,对于本身就格外灵活又兼具舶来品特色的信托而言并不合适。

  四、信托业需要明确法律和职能定位

  信托在金融体制中处于末尾位置,与银行业龙头地位、保险业传统地位以及证券基金新兴地位不同,长久以来处于边缘阶段。随着金融改革的深化,信托行业慢慢得到规范。

  信托在金融发展中具有重要的价值,但是它的法律定位却仍然存在争议而:磺。如果定位为一种独立的金融行业,那么信托就应当与银行业、证券业和保险业齐头并进,公平竞争,并且有其对应的监管主体和机制; 如果认定其为一种金融工具,那么信托业应当广泛渗透于整个金融系统中被运用,作为一种新的交易和风险管理工具。

  从我国现行金融法律框架体系来看,我国信托业是有信托专营权的,只是这种专营权被以“委托理财”之名行“信托”之实的许多部门规章所打破。同时,我国信托业的专营权又没有由更高层次的法规所明确。这样,信托业的信托专营权之争,事实上就变成了各监管机构出台的部门规章之争。并且,各部门规章之间关于信托专营权的内容实质上是相互矛盾的,甚至从实质意义上理解是违反法律的。赋予我国信托业信托业务专营权的是国家的法律原则和法律规范,剥夺信托业信托业务专营权的则是监管部门的部门规章,以及“民间金融”中的没有取得任何授权的金融信托行为。

  从长远发展来看,必须给予信托业一个基本的定位。尽管信托业有时被视为金融监管与经营体制中的独立形态,但作为一类营业机构的群体,它并不完全属于金融体系,它有其自身的核心业务体系。

  通过借鉴发达国家在发展信托行业中的经验教训,并且依据中国经济发展的特殊国情以及信托业“一法三规”的规定,它的核心业务体系包括三大块:一是规模较大的资产管理与财富管理业务; 二是较为传统的信托财产管理业务; 三是金融体系中较为活跃的资产证券化业务,信托扮演证券化管道或操作平台的角色。

  五、总结与展望

  根据信托行为特征及原理,当前金融业的理财产品,包括信托计划、基金、专项理财计划、集合资产管理计划、投连险产品等都基本符合这些特征。在金融业中大部分资产管理的理财产品尽管合同形式各异,但就其财产关系的法律性质而言,均属于信托关系。

  实践中,金融产品却刻意回避信托外表,使其是否适用于信托法显得:磺。在当前分业经营、分业监管的金融体制下,资管产品因为受托人不同而适用不同的监管规则,造成了一种金融业之间不公平的竞争现象和监管漏洞的现状;此外,我国目前对于信托业的法律和职能定位仍然不明确,也是阻碍信托业发展的掣肘之一。

  对此,本课题组的建议是:第一,针对金融业的不公平竞争现象和监管漏洞问题,要建立适合国情的金融监管模式,功能性监管仍然是目前可取的一种选择;第二,加快推动修订《信托法》,在《信托法》中增加或修订一些必要条款,确保《信托法》 能够全面规制包括各类金融理财产品在内的“实质信托”;第三,针对信托的定位问题,本课题组认为信托既可以在金融体系内外分别服务于实体经济,也可以在金融体系内改善金融效率。在涉及实物财产、财产权利及事务管理的信托行为中,直接服务于特定的社会生活与实体经济需求。在资产管理业务中,信托充当了连接金融体系与实体经济之间,即资金供应方与资金需求方之间的重要渠道; 在资产证券化中,信托充当贯通金融中介和金融市场之间联系的渠道。



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